來源：刑事實(shí)務(wù)微信公眾號(hào)，福州律師網(wǎng)資深福州刑事辯護(hù)律師推薦
一、聚眾淫亂的“聚眾”要求三人以上（人數(shù)包括召集者本人）
“聚眾”的本意理解。刑法中“聚眾”應(yīng)當(dāng)將聚集者本人也計(jì)算在內(nèi)，這是因?yàn)椤熬邸钡暮x是“會(huì)合、集合”，自己雖然是召集人，但是最后自己也要作為其中一分子而匯合在一起，因此從字面上理解應(yīng)當(dāng)包含召集者本人。從人數(shù)上看，小篆體“聚”下面是三個(gè)人，上面“取”，因此“聚”的本意就是“取三人”匯合為“聚”。
二、聚眾淫亂包括同性之間淫亂，且包括性交以外的性變態(tài)行為
聚眾淫亂罪侵犯的客體是社會(huì)公共秩序和社會(huì)風(fēng)化，是男男、男女、女女之間自愿在一起性交或者進(jìn)行性變態(tài)的行為。“淫亂”，主要是指聚集男女多人在一起進(jìn)行性交，即群奸群宿，也包括進(jìn)行其他性變態(tài)行為，如雞奸、手淫等。
案例：上海松江區(qū)法院判例（2013）松刑初字第1393號(hào)：余某（男）引誘張某、韓某（均為男性），位于本市閔行區(qū)某路的住處，以相互手淫的方式聚眾淫亂。
三、雖是情人關(guān)系，為尋求刺激實(shí)施“男男女”或“女女男”（俗稱“3P”、“雙飛”）也會(huì)被定罪
案例：安徽省霍山縣人民法院判例（2017）皖1525刑初17號(hào)：葉某（男）和張某（女）長期保持不正當(dāng)性關(guān)系，余某（男）也和張某長期保持不正當(dāng)關(guān)系，為了尋求刺激，葉某邀請(qǐng)張某到余某住處，三人實(shí)施淫亂活動(dòng)。
四、招賣淫女過來淫亂，一般賣淫女不計(jì)算在“聚眾淫亂”人數(shù)中
賣淫女一般是為了報(bào)酬而一次服務(wù)于多人，其主觀上跟聚眾淫亂中滿足變態(tài)心理有所不同，一般不計(jì)算在“聚眾”人數(shù)中，簡而言之，如果二個(gè)男的招嫖一個(gè)女的，由于二個(gè)男的無法滿足“聚眾”要件而不構(gòu)成犯罪，如果三個(gè)男的同時(shí)招嫖一個(gè)妓女，則三個(gè)男的可構(gòu)罪。或者二個(gè)男和一個(gè)女的再招嫖一個(gè)妓女，進(jìn)行兩兩淫亂，則原先二個(gè)男的和一個(gè)女的則可以構(gòu)成犯罪。
案例：?四川省珙縣人民法院判例（2016）川1526刑初37號(hào)：被告人萬東升邀請(qǐng)胡長根、張峰，并召來一名賣淫女（身份不詳）到其家中淫亂，萬東升、胡長根、張峰被判刑。
五、輪奸證據(jù)不足，改定聚眾淫亂罪
案例：?山西省太原市中級(jí)人民法院案例（2014）并刑終字第166號(hào)：被告人強(qiáng)某、趙某以唱歌、吃飯為由將郝某及被害人武某約出，后開房。在房間里，被告人強(qiáng)某、趙某先后與武某發(fā)生了性關(guān)系，武某有不情愿反抗行為，一審對(duì)被告人強(qiáng)某、趙某以強(qiáng)奸罪認(rèn)定。二審對(duì)被告人強(qiáng)某、趙某改判為聚眾淫亂罪。
六、同時(shí)嫖娼二名賣淫女，是否構(gòu)成聚眾淫亂罪？
類似的判例基本沒有，對(duì)待此類案件須謹(jǐn)慎，因?yàn)榇嬖谝欢ǖ臓幾h性，嫌疑人主觀上具有聚眾淫亂、尋求刺激的故意，嫖娼者雖然是是通過破壞公共秩序的行為來尋求下流無恥的精神刺激的，但賣淫女主要目的是為了賺錢營利并不是為了尋求刺激，而本罪的特點(diǎn)是這么多人聚集在一起共同亂交、濫交。嫌疑人通過給付金錢的方式招嫖二名女性同時(shí)性交的服務(wù)，與聚眾淫亂罪的特點(diǎn)還是不同的，不能貿(mào)然的認(rèn)定為犯罪行為，可以對(duì)嫌疑人做行政處罰。
七、淫亂行為僅限于身體淫亂活動(dòng)
本罪的淫亂活動(dòng)僅限于身體淫亂活動(dòng)，比如性交、手淫、口淫、雞奸等行為，如果聚眾觀看淫穢物品、聚眾網(wǎng)上裸聊等不成立聚眾淫亂罪。行為不能有強(qiáng)迫性，否則應(yīng)視情況認(rèn)定為強(qiáng)奸罪或者強(qiáng)制猥褻罪。
八、淫亂活動(dòng)不要求公開化
有學(xué)者認(rèn)為，“只要性行為是秘密實(shí)施的，即使召集、邀約行為具有公開性，也不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為聚眾淫亂罪”（張明楷《刑法學(xué)》）。我們認(rèn)為該理解過于狹隘，現(xiàn)實(shí)中幾乎絕大部分聚眾淫亂案件的淫亂行為都系秘密的，這符合人性的規(guī)律。但即便淫亂行為是秘密的，聚眾淫亂者本身仍可以是一種蔑視社會(huì)、傷風(fēng)敗俗心態(tài)，并且隨時(shí)預(yù)料到自己淫亂行為可能會(huì)被社會(huì)所知，侵犯了公眾對(duì)性的感情。“多人以上成年人基于同意所秘密實(shí)施的性行為，沒有侵害本罪所要保護(hù)的法益”的觀點(diǎn)并未被實(shí)務(wù)所接受。
]]>