裁判要旨

侵權行為人在其網(wǎng)店上公布的銷售數(shù)據(jù)系第三方平臺統(tǒng)計生成的銷售數(shù)據(jù)，在沒有相反證據(jù)的情況下，可作為認定侵權商品銷售數(shù)量和計算銷售金額的重要依據(jù)。法院適用法定賠償方式確定賠償金額時可將該數(shù)據(jù)作為參考要素。

????【案情】

斐樂體育有限公司（以下簡稱斐樂公司）以肖某某在其開辦的淘寶網(wǎng)店銷售侵犯斐樂公司商標權的鞋子產(chǎn)品為由向法院提起訴訟，要求判令肖某某承擔停止侵權及賠償經(jīng)濟損失60萬元的法律責任。根據(jù)斐樂公司公證取證的內(nèi)容顯示，肖某某網(wǎng)店銷售的兩款侵權產(chǎn)品銷售量共計1540件，單價為每雙368元，可計算出銷售金額為566720元。另外，這兩款侵權產(chǎn)品顯示的庫存為近3萬雙。

????【裁判】

福建省泉州市中級人民法院審理后認為，肖某某銷售侵權商品的行為侵犯了斐樂公司的注冊商標專用權。由于斐樂公司未提供證據(jù)證明因侵權所受損失或肖某某因侵權所獲利益的具體數(shù)額，綜合考慮涉案商標的知名度、侵權行為的性質(zhì)、情節(jié)等因素后，酌情判定肖某某賠償斐樂公司經(jīng)濟損失2萬元。

宣判后，斐樂公司不服，提起上訴。福建省高級人民法院審理后認為，由于肖某某經(jīng)法院傳喚無正當理由拒不到庭，視為放棄答辯的權利。在沒有反證的情況下，對于斐樂公司提交的經(jīng)公證的網(wǎng)店公開銷售數(shù)據(jù)可以作為認定銷售金額及侵權獲利的計算依據(jù)。國家統(tǒng)計局發(fā)布的服裝零售利潤率為32.4%，而侵權產(chǎn)品由于普遍成本低于正品，銷售侵權產(chǎn)品的利潤率通常還要高于銷售正品的利潤率。肖某某銷售的兩款侵權產(chǎn)品的銷售金額為566720元，按照32.4%利潤率，可以得出其獲利至少為183617元。原審法院判決賠償2萬元顯然偏低，責任承擔與侵權行為所造成的后果不相適應，亦不足以對惡意侵權行為施以足夠的懲戒。遂判決，將賠償額調(diào)整為20萬元。

????【評析】

本案爭議焦點在于賠償金額如何確定。

由于知識產(chǎn)權屬于一種無形財產(chǎn)，司法實踐中，權利人欲證明其因侵權所遭受的具體損失，舉證非常困難。另外，由于違法所得的證據(jù)往往掌握在侵權人手中，權利人也難以取得。但在電子商務蓬勃發(fā)展的當下，大量侵權行為發(fā)生在互聯(lián)網(wǎng)上。電商平臺存儲的平臺內(nèi)經(jīng)營者的銷售數(shù)據(jù)，由于其來源于中立的第三方，因此該數(shù)據(jù)所反映的事實相對客觀，可作為權利人舉證侵權人銷售侵權產(chǎn)品情況的重要依據(jù)。鑒于這些平臺上展示的產(chǎn)品數(shù)據(jù)是完全對外公開的，因此權利人可以通過查閱、分析這些對外公示的數(shù)據(jù)，對該店鋪的銷售情況作出基本判斷。得到侵權人的獲利后，權利人無論是通過以主張侵權人獲利的方式還是以法定賠償?shù)姆绞絹泶_定賠償額，權利人都將占據(jù)更大的主動權。

《最高人民法院關于依法加大知識產(chǎn)權侵權行為懲治力度的意見》第八條規(guī)定，人民法院應當積極運用當事人提供的來源于工商稅務部門、第三方商業(yè)平臺、侵權人網(wǎng)站、宣傳資料或者依法披露文件的相關數(shù)據(jù)以及行業(yè)平均利潤率等，依法確定侵權獲利情況?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于知識產(chǎn)權民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十一條規(guī)定，當事人提供的財務賬簿、會計憑證、銷售合同、進出貨單據(jù)、上市公司年報、招股說明書、網(wǎng)站或者宣傳冊等有關記載，設備系統(tǒng)存儲的交易數(shù)據(jù)，第三方平臺統(tǒng)計的商品流通數(shù)據(jù)，評估報告，知識產(chǎn)權許可使用合同以及市場監(jiān)管、稅務、金融部門的記錄等，可以作為證據(jù)，用以證明當事人主張的侵害知識產(chǎn)權賠償數(shù)額。據(jù)此，電商平臺所公布的銷售數(shù)據(jù)可以作為證明侵權行為人銷售數(shù)量的證據(jù)。侵權行為人如果對該銷售數(shù)量有異議，比如主張存在“刷單”行為等，則應提供相反證據(jù)。在具體案件中，產(chǎn)品網(wǎng)頁上所展示的銷售數(shù)據(jù)與被控侵權產(chǎn)品的實際銷量并不會完全對應，權利人也可以向法院申請調(diào)取侵權人網(wǎng)店的后臺銷售數(shù)據(jù)，以更加客觀、準確和真實地反映侵權人的銷售事實。本案中，二審法院就是依法將肖某某在網(wǎng)購平臺上公布的侵權產(chǎn)品銷售數(shù)據(jù)作為計算侵權獲利的重要依據(jù)，并將該情節(jié)作為確定賠償金額的一個參考要素，從而將賠償數(shù)額大幅提高。

另外，要證明侵權人的獲利情況，除了證明侵權人的銷量外，還需要舉證侵權產(chǎn)品的利潤率。以下方面可以作為確定利潤率的參考因素：一是當事人或其關聯(lián)公司在官網(wǎng)、年報等公開宣傳的利潤率；二是國家行政主管部門、行業(yè)協(xié)會、第三方商業(yè)平臺等發(fā)布的統(tǒng)計報告或者行業(yè)報告顯示的行業(yè)利潤中間數(shù)；三是同類產(chǎn)品的可比較利潤率。在無法獲得侵權產(chǎn)品的真實利潤情況下，權利人可以參考A股上市公司的年報所公布的同類產(chǎn)品的利潤率來主張侵權產(chǎn)品的利潤率。而且侵權產(chǎn)品由于普遍成本低于正品，一般情況下，銷售侵權產(chǎn)品的利潤率還要高于銷售正品的利潤率。

本案中，二審法院根據(jù)被告在網(wǎng)購平臺公布的侵權產(chǎn)品銷售數(shù)量和銷售價格，計算出侵權產(chǎn)品的銷售金額，并根據(jù)行政部門發(fā)布的行業(yè)利潤率得出相對精確的被告的侵權獲利。在此基礎上，綜合考慮其他因素，適用法定賠償方式確定20萬元的賠償數(shù)額。這樣裁判既有效遏制了侵權行為，又維護了權利人的合法權益，彰顯了對知識產(chǎn)權嚴格保護的司法理念。

本案案號：（2020）閩05民初1594號，（2021）閩民終826號

案例編寫人：福建省高級人民法院?蔡??偉??福建警察學院??陳??穎

來源：人民法院報