案情簡介：

陳均與張士于2009年4月8日簽訂《房屋買賣協議書》，協議載明：陳均同意把位于臨城鎮古井村私有住宅［證號：（2006）第0××7號］以肆萬捌仟元賣給張士永久居?。ㄗⅲ翰疬w或政府征用此房屋時，陳均須無條件協助張士辦理一切事宜）。后雙方依約履行付款交房義務。另查明，陳均出售給張士的住宅原為三間瓦房、配房兩間。2013年，張士翻蓋了房屋并居住至今。涉案房屋即將面臨拆遷。

另查，涉案房屋項下土地原系王守均名下宅基地，后王守均依據魯政函［1994］第41號文件批準，申請集體土地使用權變更為國有土地使用權。2006年，陳均重新辦理并取得了新的國有土地使用權證，土地用途為住宅，土地來源為劃撥。

山東棗莊薛城區法院觀點

本案中，涉案《房屋買賣協議書》中的房屋所占用的土地為劃撥土地該事實清晰明確。同時根據《中華人民共和國城市房地產管理法》第三十二條規定：“房地產轉讓、抵押時，房屋的所有權和該房屋占用范圍內的土地使用權同時轉讓、抵押。”第四十條規定：“以劃撥方式取得土地使用權的，轉讓房地產時，應當按照國務院規定，報有批準權的人民政府審批。有批準權的人民政府準予轉讓的，應當由受讓方辦理土地使用權出讓手續，并依照國家有關規定繳納土地使用權出讓金。以劃撥方式取得土地使用權的，轉讓房地產報批時，有批準權的人民政府按照國務院規定決定可以不辦理土地使用權出讓手續的，轉讓方應當按照國務院規定將轉讓房地產所獲收益中的土地收益上繳國家或者作其他處理?！?/span>《中華人民共和國城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第四十四條、第四十五條亦明確規定，未經市、縣人民政府批準的劃撥土地使用權不得轉讓。本案房屋所涉及的土地為劃撥取得，土地使用權人未經有批準權的人民政府審批，不具有對土地使用權進行處分的權利，故涉案《房屋買賣協議書》違反了法律、行政法規的強制性規定，應認定為無效。

山東棗莊中院觀點

案涉房屋占用土地原為陳均宅基地，后由集體土地變更為國有土地并取得國有土地使用權證，本案雙方當事人之間系房屋買賣合同關系，并非直接以國有土地使用權作為合同標的。《中華人民共和國城市房地產管理法》第四十條，《中華人民共和國城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第四十四條、第四十五條均未明確規定違反上述條文的行為無效，且在以劃撥方式取得土地使用權的房屋轉讓糾紛中，認定劃撥土地上的房屋買賣合同有效，不會侵害國家利益和社會公共利益，故一審法院確認案涉《房屋買賣協議書》無效，法律依據不足。案涉《房屋買賣協議書》簽訂后，張士即交付購房款48000元并占有案涉房屋居住至今，期間還進行翻蓋，主要權利義務履行完畢已近13年，在案涉房屋即將面臨拆遷之際，陳均起訴要求確認合同無效、返還房屋，亦有違誠信原則。

福州律師蔡思斌評析：

將宅基地上的房屋出售目前司法實踐中的通說觀點系房屋買賣合同無效，理由是違反《土地管理法》第六十三條“農民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農業建設……”但本案的不同之處在于，案涉房屋上的土地在出售時已由宅基地轉換為國有土地。對此，一審法院的觀點認為通過劃撥取得國有土地轉讓必須經過審批，案涉合同未經審批因此合同無效。但根據《合同法司法解釋二》第十四條的規定，只有違反效力性強制性規定的合同才無效，而《城市房地產管理法》第四十條及《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第四十四條、第四十五條均未明確規定違反上述條文的行為無效，因此上述條文應是管理性規范，而非效力性的強制規范。故一審法院以此為由認定案涉合同無效屬法律適用錯誤。此外，二審法院還提出了另一種解釋，即案涉合同的標的系房屋而非國有土地使用權，而出售房屋并不會侵害國家利益和社會公共利益，因而不應當認定合同無效。

案例索引：(2021)魯04民終3462號，以上涉及名字均為化名。

蔡思斌

2022年3月23日