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福州律師蔡思斌原創(chuàng)–前車之鑒:“暴風”帶來的法律雷區(qū)警示!

福州律師蔡思斌原創(chuàng)–前車之鑒:“暴風”帶來的法律雷區(qū)警示!

刑事辯護image

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7月28日,暴風集團發(fā)布的一條重磅公告震驚了不少人!

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公告內容顯示,公司實際控制人馮鑫因涉嫌犯罪被公安機關采取強制措施,相關事項尚待公安機關進一步調查。

多家媒體報道,馮鑫此次被帶走調查,是因為在2016年的一起收購案中涉嫌行賄。2016年,光大證券旗下全資子公司光大資本聯(lián)合暴風集等設立浸鑫基金,出資2.6億元撬動杠桿資金52億元,跨境并購全球體育賽事版權公司MPS 65%的股權。但最終,這起收購案以失敗告終。

暴風集團創(chuàng)始人、董事長兼CEO馮鑫堪稱中國互聯(lián)網(wǎng)視頻的元老之一,其所推出的暴風影音一度成為首選的視頻播放器之一。

此外,暴風集團還創(chuàng)造了令人咂舌的中國資本市場造富神話。暴風集團在2015年上市后變成了一個“妖股”,40天里,暴風科技拿下36個漲停板,股價從發(fā)行價7.14元暴漲至307.56元,市值飆升到369億元。

然而,就在發(fā)布公告的今天,暴風集團的市值僅為20.76億元,約為巔峰時期的十八分之一。隨著暴風集團市值持續(xù)下滑的,還有馮鑫的人生,并最終身陷囹圄。

創(chuàng)業(yè)者,最危險的職業(yè)之一?

隨著“康得新”“暴風集團”等企業(yè)頻爆雷點,“鐘玉”“馮鑫”是多少創(chuàng)業(yè)者的縮影,其背后隱藏的又是怎樣的法律風險,而他們的今天又將是多少創(chuàng)業(yè)者的明天。

根據(jù)北京師范大學中國企業(yè)家犯罪預防研究中心2019年4月20日發(fā)布的《企業(yè)家刑事風險分析報告2014—2018》和《企業(yè)家腐敗犯罪報告2014—2018》顯示,在2014-2018五個年度內,企業(yè)家犯罪規(guī)模逐年擴大。2014年企業(yè)家犯罪案件總計902件,而截至2018年,企業(yè)家犯罪案件數(shù)量已經(jīng)增長至2222件,足足翻了2.5倍。這還只是網(wǎng)上公開定罪的案件,那些未公開、尚未坐實犯罪但處在犯罪邊緣、受犯罪企業(yè)牽連的人數(shù)將遠遠超過顯示數(shù)據(jù)!
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細數(shù)創(chuàng)業(yè)者的“高頻五宗罪”?

數(shù)據(jù)顯示民營企業(yè)家觸犯頻次最高的五大罪名依次為:非法吸收公眾存款罪(1494次)、虛開增值稅專用發(fā)票罪(955次)、職務侵占罪(744次)、合同詐騙罪(520次)以及單位行賄罪(488次)。這五大罪名占五年來民營企業(yè)家犯罪頻次總數(shù)的50%以上,“暴風集團”實際控制人馮鑫也被推測因涉嫌行賄罪而被采取強制措施。可以看出,民營企業(yè)家面臨的刑事風險與外部營商環(huán)境具有更為密切的關聯(lián)性,集中表現(xiàn)為以保護市場管理秩序為目的的“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”。

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一、非法吸收公眾存款罪
非法吸收公眾存款罪是指違反國家金融管理法規(guī)非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。典型案例:2016年度十大法律監(jiān)督案例之四–北京檢方對“e租寶”案提起公訴,認定涉案非法吸收公眾資金達762億余元。

2014年6月至2015年12月間,被告單位安徽鈺誠控股集團、鈺誠國際控股集團有限公司及被告人丁寧(“e租寶”平臺實際控制人)等組織、利用其控制的多家公司,在其建立的“e租寶”“芝麻金融”互聯(lián)網(wǎng)平臺發(fā)布虛假的融資租賃債權及個人債權項目,以承諾還本付息為誘餌,通過媒體等途徑向社會公開宣傳,非法吸收公眾資金累計人民幣762億余元,扣除重復投資部分后非法吸收資金共計人民幣598億余元。至案發(fā),集資款未兌付共計人民幣380億余元。

裁判結果:對主犯丁寧判處無期徒刑,剝奪政治權利終身,并處沒收個人財產人民幣50萬元,罰金人民幣1億元…

二、虛開增值稅專用發(fā)票罪
虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票,是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的,違反有關規(guī)范,使國家造成損失的行為。典型案例:王杰、鄭合川虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票(2015)冀刑二終字第42號

2010年以來,被告人王杰聯(lián)系了倒賣柴油的席建軍等人,經(jīng)商定,席建軍等將其購油款先打入王杰的個人賬戶,之后王杰轉入博遠公司的銀行賬戶,再以博遠公司名義從中石油、中石化的油庫購買柴油,然后馮建全、席建軍拿提貨單提貨并轉賣。王杰為博遠公司非法獲取了柴油進項增值稅專用發(fā)票并予以抵扣,為此,王杰按發(fā)票金額的34%支付給馮建全、張彥娥、席建軍等人。2011年11月份,被告人王杰為博遠公司虛開增值稅進項票74份,票面金額16900285.55元,涉及稅額2873048.54元,上述稅款已抵扣。

裁判結果:被告人王杰犯虛開增值稅專用發(fā)票罪,判處有期徒刑十一年,并處罰金四十萬元…

三、職務侵占罪
職務侵占罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。典型案例:雷士照明創(chuàng)始人吳長江挪用資金、職務侵占在未經(jīng)雷士控股授權以及雷士中國董事會決議的情況下,吳長江將雷士中國存于銀行的流動資金存款轉為保證金存款,為上述五家公司向銀行申請的9億元貸款提供質押擔保,雷士中國為此先后出質保證金9.24億元。上述貸款發(fā)放后均由吳長江支配使用,用于“雷士大廈”項目建設、償還銀行貸款等目的。此后,因吳長江無力償還上述貸款,致使銀行將雷士中國的5.57億元保證金強行劃扣,造成巨額損失。2014年初,吳長江在擔任重慶雷士照明有限公司法定代表人時,將總計370萬元的廢料款由此被轉入?yún)情L江和其前妻吳某的個人賬戶,這些費用都供吳長江個人使用。

裁判結果:一審判處吳長江挪用資金罪、職務侵占罪,被判處有期徒刑14年,沒收財產人民幣50萬元,并責令吳長江退賠人民幣370萬元給重慶雷士照明有限公司。二審法院裁定,因事實不清,證據(jù)不足,裁定發(fā)回重審?。

四、合同詐騙罪
合同詐騙罪是指以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,采取虛構事實或者隱瞞真相等欺騙手段,騙取對方當事人的財物,數(shù)額較大的行為。典型案例:張高詐騙、合同詐騙一審刑事判決書(2015)成刑初字第212號刑事判決

張高作為政通公司的法定代表人,在明知政通公司無履約能力的情況下,隱瞞政通公司尚未取得洪某二期BT項目合法手續(xù),無權發(fā)包且不能開工的事實,虛增工程量和投資額,虛構開工日期,誘騙廣東五建簽訂施工合同,騙取廣東五建保證金人民幣1300萬元后占有使用,且有1175萬元不能歸還,張高作為單位犯罪中直接負責的主管人員,構成合同詐騙罪。

裁判結果:被告人張高犯合同詐騙罪,判處有期徒刑十二年,并處罰金人民幣十萬元。?

五、單位行賄罪
單位行賄罪指單位為謀取不正當利益而行賄,或者違反國家規(guī)定,給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費,情節(jié)嚴重的行為。典型案例:趙少麟、趙晉父子行賄案

2007年至2014年,趙少麟伙同其子趙晉,為趙晉實際控制的山東誠基房地產開發(fā)有限公司等單位在山東省濟南市經(jīng)營房地產項目謀取不正當利益,多次給予時任山東省委常委、秘書長、濟南市委書記王敏財物,共計折合人民幣444.895萬元。

裁判結果:寧波市中級人民法院認為,被告人趙少麟的行為構成單位行賄,對被告人趙少麟以單位行賄罪判處有期徒刑三年。?

如何打破“牢獄之災”的魔咒?—刑事法律風險防控?

不得不說,創(chuàng)業(yè)市場就是一個“大雷區(qū)”。有人說,中國企業(yè)家不是在坐牢就是在去坐牢的路上,一不小心便會墜入犯罪深淵。刑事法律風險所付出的代價將遠高于民商事法律風險,后者最糟糕的結果無妨是破產、喪失所有金錢利益,而前者還將會賠上自己的人生自由。創(chuàng)業(yè)者如何打破“牢獄之災”的魔咒,就必須具備規(guī)避刑事風險的法律意識。事前風險防控,永遠都比事后補救更具效率。

一、提高企業(yè)刑事風險意識?

企業(yè)刑事法律風險防控的關鍵在于企業(yè)家的認知,只有從思想上提高刑事法律意識,才有可能在行動上落實。一個沒有法律意識的企業(yè)家,不知不覺就踏入犯罪的陷阱。企業(yè)家在做出決策時,自然而然要仔細考慮其決策是否符合法律規(guī)定,這樣才能降低企業(yè)所面臨的刑事法律風險。因此,企業(yè)及其企業(yè)家應當定期進行法律學習,可邀請資深的法律專家、大學教授、骨干律師定期為企業(yè)進行刑事風險的法律培訓,不斷提高自身的刑事風險防控意識。

二、抵制誘惑,把握“錢”途?

資本對于創(chuàng)業(yè)者而言,就是沙漠之水,彌足珍貴。作為創(chuàng)業(yè)者,對金錢、資本的渴望是沒有盡頭的。金錢是使新興企業(yè)快速壯大的利器,同時也可能是“牢獄之災”的幕后推手,在創(chuàng)業(yè)者五大高頻罪名中,無一不與“錢”這個字掛鉤。為了獲得投資、盈利等利益的誘惑,一些企業(yè)家開始在犯罪的邊緣蠢蠢欲動,頻繁試探。一旦著手,在嘗到些許甜頭之后,欲望的膨脹使得大部分人收不了手,東窗事發(fā)就只是時間問題。在進行融資的過程中,一定要盡量減少其中的“小動作”,在企業(yè)決策中,也應當盡量考慮到相關的法律問題,盡可能將刑事法律風險降到最低。

三、聘請專業(yè)法律團隊/法律顧問?

“沒有律師的意見,我不敢在合同上簽字。離開了律師,我什么也做不了。”

——李嘉誠

除了李嘉誠,馬云、雷軍等成功的創(chuàng)業(yè)者的背后,都有一個默默付出的律師(團)!

然而,在現(xiàn)實生活當中,動輒百萬千萬資產的企業(yè)老總,往往因為幾千幾萬的費用而放棄找律師想法。理由不外乎以下幾種:

“我公司小,找律師沒用!”

“我開公司這么多年了,從來沒有觸犯過法律。”

“我拿幾萬塊錢去投資,能回本十萬,百萬,請法律顧問干嘛?成本太高!”?

不得不說,這樣的想法未免過于鼠目寸光了。

從注冊公司開始,就必須與工商、稅務打交道;

談業(yè)務做產品要跟合作伙伴簽合同,履行協(xié)議;

招聘員工,就要跟員工簽勞動合同;

公司日常經(jīng)營管理過程中,會涉及注冊商標、申請專利、登記版權;

公司擴張少不了對外融資…

可以說,從公司設立到公司解散,法律風險無處不在。而你所謂的那點法律意識也只能規(guī)避最簡單、最淺顯的法律風險。盡管你自認小心翼翼,但由于對法律淺顯的認知、片面的理解,其實能平安無事多半靠運氣。聘用專業(yè)的法律團隊,利用專業(yè)人士的敏感,可以全面把握公司發(fā)展中的任一法律風險,真正最大限度地將公司運營中的法律風險降到最低。事前為省丁點兒律師費,事后卻花費巨大成本挽回損失,這種得不償失的生意,聰明的企業(yè)家自然懂得如何抉擇。

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