員工離職后,有的用人單位會忘記或拒絕支付競業(yè)限制補償金。如此,勞動者能否不履行競業(yè)限制協(xié)議呢?
法院裁判主要依據(jù)最高人民法院《審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第八條“當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償,勞動合同解除或者終止后,因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟補償,勞動者請求解除競業(yè)限制約定的,人民法院應(yīng)予支持。”進行裁判。但司法實踐中,對于該條款的理解,存在以下幾種司法觀點。
一、用人單位沒有按照約定支付競業(yè)限制補償金,勞動者則有權(quán)不受競業(yè)限制條款的限制
北京二中院(2014)二中民終字第1674號民事判決:本院綜合本案證據(jù)情況認定中創(chuàng)公司系無正當理由而未按照約定支付程曉亮競業(yè)限制補償費。此種情況下,程曉亮有權(quán)不受相關(guān)競業(yè)限制條款的限制,中創(chuàng)公司亦無權(quán)依據(jù)相關(guān)條款要求程曉亮承擔違約責任。?
南通中院(2016)蘇06民終4350號民事判決:用人單位未按約定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)模s定的競業(yè)限制條款對勞動者不具有約束力。根據(jù)蔡新華與吉晟公司簽訂的《商業(yè)秘密保密協(xié)議》的約定,吉晟公司應(yīng)當按照蔡新華離職前上年度工資的40%為標準按月支付保密補償款,并于當年年度結(jié)清補償款。但吉晟公司至今未支付該補償款,雙方約定的競業(yè)限制條款因此對蔡新華不具有約束力。
二、在三個月期間內(nèi),如用人單位未支付補償金,勞動者可以主張補償金,但無權(quán)主張解除競業(yè)限制
廈門湖里法院(2017)閩0206民初4555號民事判決:《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第八條規(guī)定,勞動合同解除或者終止后,因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟補償,勞動者請求解除競業(yè)限制的,人民法院應(yīng)予支持。換言之,在三個月期間內(nèi),如用人單位未支付補償金,勞動者可以主張補償金,但無權(quán)主張解除競業(yè)限制。陳凱妮從盈拓公司離職后次月即入職與盈拓公司從事同類業(yè)務(wù)的米奧蘭特公司,該行為明顯違反競業(yè)限制的約定。陳凱妮以盈拓公司未在約定期限支付競業(yè)限制補償金為由主張無需繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù),依據(jù)不足,本院不予采納。
三、即使用人單位未支付的期限達3個月,若員工未請求解除競業(yè)限制約定,那么其仍受競業(yè)限制條款的約束
上海一中院(2016)滬01民終7931號民事判決:本案中,雙方簽訂了保密及禁止條例,約定了競業(yè)限制義務(wù),該約定有效。根據(jù)《勞動合同法》第二十三條第二款的規(guī)定,雙方可以約定在解除或者終止勞動合同后,在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償;勞動者違反競業(yè)限制約定的,應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。因此,張某與甲公司均應(yīng)履行各自的義務(wù)。如果張某履行了競業(yè)限制義務(wù),可以根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第七條的規(guī)定,要求甲公司支付經(jīng)濟補償。
根據(jù)前述司法解釋第八條的規(guī)定,勞動合同解除或者終止后,因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟補償,勞動者請求解除競業(yè)限制約定的,人民法院應(yīng)予支持。本案中,張某并未請求解除競業(yè)限制約定,因此有關(guān)協(xié)議仍然有效,張某可以繼續(xù)主張相應(yīng)的經(jīng)濟補償。現(xiàn)張某表示甲公司未支付競業(yè)限制補償,該項抗辯并不能否定其根據(jù)約定履行競業(yè)限制義務(wù)。根據(jù)案外人出具的情況說明,張某顯然違反了競業(yè)限制義務(wù),應(yīng)承擔相應(yīng)的責任。
廣東高院(2015)粵高法民申字第1405號民事裁定:《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第八條規(guī)定:“當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償,勞動合同解除或者終止后,因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟補償,勞動者請求解除競業(yè)限制約定的,人民法院應(yīng)予支持”。從上述的規(guī)定看,即使由于用人單位的原因?qū)е挛粗Ц督?jīng)濟補償,在勞動者請求解除競業(yè)限制約定前,相關(guān)的競業(yè)限制約定仍對雙方有約束力。
在本案中,雖然速度公司未支付競業(yè)限制補償,但是雙方之間的約定并無依法解除。丁凡應(yīng)依法通知速度公司解除競業(yè)限制約定后,丁凡方可不予遵守雙方的競業(yè)限制約定。
因此,二審判決認定丁凡未依法通知速度公司提出解除競業(yè)限制約定,另行組建與速度公司業(yè)務(wù)相同的行業(yè)公司,違反了雙方競業(yè)限制約定,丁凡應(yīng)按約定支付違約金100000元并無不當。
各地判決不一。作為勞動者最大化維護自己權(quán)益,最好的做法是:無論用人單位是否支付競業(yè)限制補償金,在三個月內(nèi)勞動者都遵守競業(yè)限制協(xié)議。三個月屆滿后,立即要求解除競業(yè)限制協(xié)議,同時要求用人單位一并支付三個月的競業(yè)限制補償金。